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竞争法一周要闻●86期 | 美国对Facebook的调查进一步升级,47州加入调查行列
发布时间:2019-11-01
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  国内动态

  1.优化营商环境条例:加大反垄断和反不正当竞争力度
  2.市场监管总局公布10月14日-10月20日无条件批准经营者集中案件
  3.市场监管总局公布四件经营者集中简易案件
  4.天津将开展反垄断调查推动汽车平行进口
  5.原料药“暗战”再起 扬子江药业起诉3药企

  国际动态

  1.纽约总检察长公布对Facebook的调查进展,四十七个州纷纷加入调查
  2.并购审查七宗罪,蒂森克虏伯对欧委会禁止决定提起上诉
  3.DNA测序巨头Illumina 12亿元收购竞争对手PacBio引发了竞争担忧
  4.荷兰对车身修理服务市场启动调查,保险公司并未扭曲市场竞争
  5.西班牙电信违反并购承诺被罚150万欧元

  国内动态

  1.优化营商环境条例:加大反垄断和反不正当竞争力度

  10月22日,国务院总理李克强签署第722号国务院令,宣布《优化营商环境条例》(下简称《条例》)已经2019年10月8日国务院第66次常务会议通过,自2020年1月1日起施行。自此,首部关于优化营商环境的法规正式出台。

  《条例》第三章第二十一条明确指出:政府有关部门应当加大反垄断和反不正当竞争执法力度,有效预防和制止市场经济活动中的垄断行为、不正当竞争行为以及滥用行政权力排除、限制竞争的行为,营造公平竞争的市场环境。

  《条例》围绕加强市场主体保护、优化市场环境、提升政务服务能力和水平等方面提出了具体要求。针对个别行业存在的滥用市场支配地位现象,《条例》要求政府有关部门加大反垄断力度,营造公平竞争环境。

  《条例》的出台体现了政府加大行政力量打击滥用市场支配地位和滥用垄断地位的决心

  近日,随着各行业竞争加剧,包括电商平台“二选一”在内的疑似垄断行为频发,不仅严重损害了商家的利益,更侵犯了消费者的权益。

  2019年“双11”临近,电商平台的“二选一”话题又热起来,这是不同平台间的“口水战”,还是真实存在?有记者联系到自认为被“二选一”的商家代表刘先生,听他讲述近日的遭遇。刘先生表示,“在各平台启动‘双11’预热时,甲平台与我们对接的工作人员来电,要求我们在两天内关掉开在乙平台上的店,不然就要对我们采取‘措施’。”刘先生表示,甲平台和乙平台对我们都很重要,“假设我们公司有100个员工负责电商业务,其中90个员工是为甲平台和乙平台服务的,按照2:1的销售额比例,即60个员工为甲平台服务,30个员工为乙平台服务。无论关掉哪家店,都会影响数量不少的员工。开门做生意,为什么只能限定在一个平台呢?”

  因没有按时关闭在乙平台的旗舰店,刘先生很快体会到甲平台工作人员所说的“措施”是什么。当消费者以品牌关键词在甲平台搜索商品时,排名靠前的产品均来自经销商,官方旗舰店排名很靠后,“这肯定不是自然排序的结果。自然搜索排序绝不可能在两天内一落千丈!”刘先生还试图与甲平台工作人员沟通,却得不到答复。

  对此,业内专家表示:《条例》的出台,标志着我国营商环境规则从“实践探索”向“立法规范”赋权升级,体现了我国加大行政力量打击滥用市场支配地位和滥用垄断地位的决心,对频出的“二选一”等行为有很强的震慑作用,有利于各行业健康、有序发展。

  据悉,该《条例》是我国第一部以优化营商环境为主要内容的行政法规,起草过程中针对各行各业反映强烈的痛点问题进行了广泛的意见征求,以保障各类市场主体公平参与市场竞争。该《条例》将于2020年1月1日起施行。(孙晓光)
  (来源:新浪网)
  <https://tech.sina.com.cn/it/2019-10-28/doc-iicezuev5463566.shtml>

  2.市场监管总局公布10月14日-10月20日无条件批准经营者集中案件

  2019年10月23日,市场监管总局公布2019年10月14日-10月20日无条件批准经营者集中案件列表,批准案件共计3件。

 

  (来源:国家市场监督管理总局反垄断局)
  http://www.samr.gov.cn/fldj/zwgk/201910/t20191023_307582.html

  3.市场监管总局公布四件经营者集中简易案件

  (1)上海电气(集团)总公司收购上海康达医疗器械集团股份有限公司股权案
  (2)美的空调(美国)有限公司收购23C有限责任公司股权案
  (3)奇安信科技集团股份有限公司与联通系统集成有限公司新设合营企业案
  (4)家家悦集团股份有限公司收购山东华润万家生活超市有限公司股权案
  (来源:国家市场监督管理总局反垄断局)
  <http://www.samr.gov.cn/fldj/jyajgs/index.html>

  4.天津将开展反垄断调查推动汽车平行进口

  近日,商务部、生态环境部等七部委联合印发《关于进一步促进汽车平行进口发展的意见》,从提高汽车平行进口贸易便利化水平、推动汽车平行进口工作常态化制度化等七方面,进一步促进平行进口汽车规范发展。业内有关人士认为,《意见》的出台传递出国家支持汽车平行进口试点工作的积极信号。

  作为我国平行进口汽车的集散中心,天津市历来高度重视汽车平行进口试点工作,近期,天津市政府发布《中国(天津)自由贸易试验区创新发展行动方案》,指出推进汽车贸易转型升级,探索制定平行进口汽车符合性整改标准和整改企业资质标准,开展标准符合性整改试点。根据相关法律法规开展反垄断调查,推动外国汽车生产厂商放开多渠道经销授权等内容,推动平行进口汽车试点工作持续健康发展。此外,《方案》强调依托海关特殊监管区探索“一线放开、二线管住、区内自由”的贸易便利化措施,实施仓储货物按状态分类监管,支持开展保税展示展销常态化运行,允许展品展后在海关批准的保税展示交易场所常年展示展销,探索扩大暂时进出境货物品类范围,支持汽车、游艇等运输工具暂时进出境等内容。

  企业表示,《方案》进一步推动了平行进口汽车多种业态的发展,使平行进口汽车改装出口、转口贸易、保税仓储展示交易等新型贸易业态成为可能。以车辆改装出口为例,目前,北美改装车市场非常成熟,部分国内企业在当地设有改装厂,满足当地消费市场需求,然后受人工效率、生产成本、改装零部件来自国内等多方限制,这些企业一直希望相关产业能回归国内,《方案》的制定、出台将这种想法变成可能。企业可以通过在海关特殊监管区内设立平行进口汽车改装厂,对车辆进行改装,改装所需零部件从国内进入到监管区内,改装后车辆直接出口北美,经企业成本核算,利用该方式每台车利润可增加1万美元左右。

  今年1-8月份,天津口岸平行进口汽车到港6.4万辆,占全国进口总量的65.8%,持续保持全国第一大平行进口汽车口岸地位。下一步,我市将认真落实《意见》和《方案》内容,开展试点企业动态调整、举办平行进口汽车于家堡国际论坛、开展符合性整改试点工作、推动平行进口汽车国家级检测实验室及改装园区建设,进一步巩固提升我市平行进口汽车全国领先地位,同时,加紧研究本市短期去库存措施,稳定金融市场信心,整体提出平行进口汽车国六标准问题解决方案,推动相关问题尽早得到妥善解决。
  (来源:天津市人民政府网)
  http://www.tj.gov.cn/xw/bum/201910/t20191016_3662770.html

  5.原料药“暗战”再起 扬子江药业起诉3药企

  原料药垄断问题一直以来都是业界关注的焦点。日前,《中国经营报》记者在中国庭审公开网上看到,南京市中级人民法院就一场涉及多家药企的“滥用市场支配地位的反垄断纠纷”进行了公开审理。

  在这起案件中,原告为扬子江药业集团有限公司(以下简称“扬子江药业”)及其全资子公司广州海瑞药业有限公司(以下简称“广州海瑞”),被告为合肥医工医药股份有限公司(以下简称“合肥医工”)、合肥恩瑞特药业有限公司(以下简称“恩瑞特”)、南京海辰药业股份有限公司(以下简称“海辰药业”)。

  根据庭审信息,此案件牵涉的核心产品为枸地氯雷他定。扬子江药业请求法院判令被告停止侵权,并赔偿原告经济损失1亿元及50万元合理支出。(略)

  案涉品种年销售额超10亿

  公开资料显示,枸地氯雷他定用于快速缓解变应性鼻炎(过敏性鼻炎)的相关症状,如打喷嚏、流涕和鼻痒;鼻黏膜充血/鼻塞;眼痒、流泪和充血;腭痒及咳嗽。此外,还用于缓解慢性特发性荨麻疹的相关症状,如瘙痒,并可减少荨麻疹的数量及大小。

  根据南京市中级人民法院庭审直播回放,扬子江药业方面指出,无论是从供求关系、供应的替代品、需求的替代品以及国家对药品许可证的监管,还是从我国反垄断执法机构对于原料药垄断执法的先例来看,特定原料药的销售因为需要药证以及相关药品的效果和适应症的不同,原料药销售的相关市场都界定在特定的一款原料药的销售市场中。

  “2009~2018年底,全国只有一个枸地氯雷他定(原料药)的销售药证,这个药证在3个被告之间流转。被告对于市场的共谋行为具有100%的支配地位。”扬子江药业方面指出,被告一共实施了4类滥用市场支配地位的行为。

  就此,扬子江药业要求被告赔偿1亿元人民币,除了盐酸头孢他美项目的1000万研发费用投资损失外,其他9000万元的损失是由于原料药提供企业不断提价,给扬子江带来的合同期内利润损失。(略)

  谁是受害者?

  在庭审直播中,扬子江药业方面控诉,被告一共实施了4类滥用市场支配地位的行为。

  首先,根据反垄断法第17条,被告一(合肥医工)、被告二(恩瑞特)实施了限定交易的行为,被告一和被告二在2017年9月,要求原告(扬子江药业)签订长期购销合同,合同用巨额违约金的方式,限定了原告只能向被告采购原料药,并且限定了每年的最低采购量,采购总量,以及长达5年的采购期。

  其次是没有正当理由搭售商品,扬子江药业方面认为,本案涉及的商品不在专利保护范围内,原告在支付原料药采购费用后,还需要向被告合肥医工和被告恩瑞特支付所谓的技术转让费和专利许可费。

  再次,被告还用不公平的高价销售商品,原告认为涉案原料药的价格在逐年下降,被告却提价3.24倍,合肥医工、恩瑞特把原料药的价格从1.56万元/公斤,提高到4.8万元/公斤,在2018年底,又提到6万元/公斤,原料药行业的毛利率平均水平在30%以内,被告持续的无理由提价,高于行业平均水平。

  最后,扬子江药业称委托合肥医工进行盐酸头孢他美的研发,后者告知扬子江不能完成该项目的研发,后者利用支配地位,强行终止了扬子江药业委托的盐酸头孢他美研发项目,导致扬子江损失了1960万元的巨额投资,该项目也不能继续向前推进。

  对于扬子江药业方面的上述控诉,合肥医工回应称,数据显示,从2013年到2018年,扬子江药业的枸地氯雷他定,市场份额、销售额、所得利润逐年增长,而销售价格在持续下降,所以既不存在损害扬子江利益的情况,也不存在损害社会公众利益的问题。另外,合肥医工称,广州海瑞通过与自己的合作,获得了相关技术,每月仅纯利就1000多万元。(略)
  (来源:巨潮资讯网 责任编辑:马先震)
  http://www.cninfo.com.cn/new/disclosure/detail?plate=&orgId=gssz0000963&stockCode=000963&announcementId=1206995775&announcementTime=2019-10-21

  国际动态

  1.纽约总检察长公布对Facebook的调查进展,四十七个州纷纷加入调查

  当地时间2019年10月22日,美国纽约总检察长詹乐霞(Letitia James)通报了对脸书(Facebook)的反托拉斯调查的最新进展。詹乐霞称:在与全国各地的检察长继续进行两党对话之后,我宣布,我们已经大大扩展调查了脸书可能违反反托拉斯法的州和地区的名单。现在,我们的调查得到了来自全国各地的47位检察长的支持,他们都担心脸书可能会使用户的数据面临风险,降低了用户的选择的质量,并提高了广告价格。在我们继续进行调查的过程中,我们将使用所有可使用的调查手段来确定脸书的行为是否扼杀了竞争并给用户带来了风险。

  与检察长詹乐霞一起加入调查脸书的领导团队的还有科罗拉多州、佛罗里达州、爱荷华州、内布拉斯加州、北卡罗来纳州、俄亥俄州、田纳西州和哥伦比亚特区的检察长。

  此外,来自亚利桑那州、阿肯色州、康涅狄格州、特拉华州、爱达荷州、伊利诺伊州、印第安纳州、堪萨斯州、肯塔基州、路易斯安那州、缅因州、马萨诸塞州、密歇根州、明尼苏达州、密西西比州、密苏里州、蒙大拿州、内华达州、新罕布什尔州、新泽西州、新墨西哥州、北达科他州、俄克拉荷马州、宾夕法尼亚州、罗德岛州、南卡罗来纳州、德克萨斯州、佛蒙特州、弗吉尼亚州、威斯康星州、怀俄明州和关岛领土也已加入了此次调查。此外,许多其他州无法确认其是否参与待定的调查。部分检察长作出了下述补充:

  亚利桑那州检察长Mark Brnovich:

  “自由竞争的市场有助于确保消费者获得最高质量和最具成本效益的产品和服务。(略)通过共同努力,州检察长正在引领确保数字平台尊重用户隐私并且不会作出反竞争行为。”

  康涅狄格州检察长William Tong:

  “社交媒体是当今经济中开展业务的重要组成部分。脸书非法遏制竞争的任何行动都可能对小公司造成广泛损害,限制消费者的选择,并增加成本。(略)”

  宾夕法尼亚州总检察长Josh Shapiro:

  “脸书在社交媒体行业中具有支配地位,随之而来的是公司应确保其行为不会扼杀竞争的义务。我们由46名检察总长组成的两党联盟将遵循证据的结果,无论结果指向何方,我们都会毫不犹豫地采取行动保护消费者的权利。”

  威斯康辛州总检察长Josh Kaul:

  “当竞争秩序受到阻碍时,创新就可能被扼杀,消费者会受到伤害。 与其他所有公司一样,脸书必须遵守反托拉斯法,这项调查正在调查其是否具有反托拉斯法。没有人能超越法律。”
  (来源:纽约州总检察长)
  <https://ag.ny.gov/press-release/2019/attorney-general-james-gives-update-facebook-antitrust-investigation>

  2.并购审查七宗罪,蒂森克虏伯对欧委会禁止决定提起上诉

  根据当地时间2019年10月21日的欧盟官方公报,德国钢铁巨头蒂森克虏伯公司(Thyssenkrupp AG)不服欧盟委员会(欧委会)对其与印度塔塔钢铁(Tata Steel)新设合营公司的交易作出的禁止决定,向欧盟法院提起上诉,要求欧盟法院撤销欧委会的禁止决定。根据蒂森克虏伯公司的上诉请求,蒂森克虏伯公司认为欧委的禁止决定存在以下错误:

  第一,欧委会错误地将相关商品市场界定为用于汽车的热浸锌钢和某些创新型包装用钢,导致对合并后市场力量的误导性分析,特别是欧委会决定中未认可需求替代和供给替代分析中的某些重要要素。因此,蒂森克虏伯公司认为欧委会没有将电镀锌钢纳入市场界定,而且没有分别分析热浸镀锌钢和汽车用钢的替代性是错误的。

  第二,欧委会将热浸镀锌钢和包装用钢的地域市场界定为欧洲经济区而非全球市场是错误的。蒂森克虏伯公司认为,这是欧委会对市场调查和当事方提供的内部文件评估错误导致的,并且由于没有进行充分的经济分析而没有遵守适当的程序和正当程序原则。此外,欧委会的结论依靠无定论和无说服力的证据认为,进口量不会影响汽车热浸镀锌钢和包装钢在欧洲经济区价格。

  第三,欧委会存在严重的程序性错误。欧委会声称找到了与汽车热镀板相关的严重妨碍有效竞争的证据。

  第四,就马口铁(TP)、电解镀铬钢(ECCS)和层压钢商品市场而言,欧委会竞争性评估基于对SIEC测试的错误解释和适用,错误地将由单一支配地位导致SIEC和横向非协同(寡头)效应而导致SIEC两者原本不可兼容合并为一进行分析。同时,欧委会对进口的评估存在明显的错误。

  第五,欧委会错误地否决了汽车热浸镀锌钢和包装钢市场的救济方案。欧委会对救济方案进行了错误的评估,进而错误地否决了双方提出的救济方案。

  第六,在后续调查中不再关注取向电工钢(GOES),而未提供充分的理由,违反了提供充分理由的义务。

  第七,欧委会存在程序错误。欧委会未在第一阶段和第二阶段调查中强制要求向市场参与者回应信息问卷,而在许多情况下都没有得到答复。蒂森克虏伯公司认为,该项做法导致了程序错误和证据失真。
  (来源:欧盟委员会)
  https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/?qid=1572316226612&uri=CELEX:62019TN0584

  3.DNA测序巨头Illumina 12亿元收购竞争对手PacBio引发了竞争担忧

  当地时间2019年10月24日,英国竞争与市场管理局(CMA)称经过深入调查,发现DNA测序巨头美国Illumina公司与竞争对手加利福尼亚太平洋生物科学公司(PacBio)的拟议合并引发了竞争担忧。CMA的此次公布的初步调查结果是其对Illumina公司与PacBio公司12亿美元收购案的的一部分。

  这两家公司都是下一代DNA测序系统的全球供应商,为包括英国大学、实验室和研究机构在内的全球组织提供服务。DNA测序系统对研究人类和其他物种的遗传变异至关重要,可以用于疾病研究和药物开发。

  CMA的第二阶段合并调查认为,本次合并将导致两家公司之间的竞争严重丧失,而剩DNA测序系统的替代供应商将寥寥无几。

  DNA测序是一个高度集中的行业,Illumina公司在全球约占80%的市场份额,在英国约占90%的市场份额。CMA的调查发现,PacBio公司是Illumina公司最势均力敌的竞争对手之一,反之亦然。两家公司的内部文件经常相互指称竞争威胁,这与客户和其他竞争对手的看法一致。

  PacBio公司最近还发布了新的、创新的技术,并将在未来成为更强大的竞争对手。因此,CMA担心这项交易将会消除Illumina公司的一个重大竞争威胁。

  DNA测序是一个动态和快速发展的行业,创新是关键。CMA认为,竞争是推动创新的主要因素之一,并担心PacBio公司作为一个独立竞争对手的丧失将会导致市场整体创新水平的下降。
  (来源:英国竞争与市场管理局)
  <https://www.gov.uk/government/news/illumina-s-takeover-of-pacbio-raises-competition-concerns-1>

  4.荷兰对车身修理服务市场启动调查,保险公司并未扭曲市场竞争

  当地时间2019年10月22日,荷兰消费者和市场管理局(ACM)发布对车身维修服务市场的调研结果称:保险公司未从事反竞争行为,许多小型车身修理公司难以维持生计,是市场发展的结果。这是ACM对车身修理服务市场进行研究的结论之一。

  充足的车身修理服务购买者

  保险公司是车身维修市场上的重要买家。但是除了保险公司,ACM确实在这个市场上看到了其他大买家,例如汽车租赁公司、车队所有者和个人。因此,保险公司并不具备扭曲车身维修市场竞争的能力。然而,ACM也看到,特别是较小的车身修理商正在面临困难,并且在可预见的将来,他们将面临更加艰难的时期。这主要是因为市场尚在发展,例如技术的迅猛变化、更高的质量要求以及市场的产能过剩。

  车身维修服务市场研究

  在荷兰众议院通过议会议案后,ACM对车身维修服务市场开展了一项研究。其主要研究了保险公司在这个市场上作为买方的角色。大多数汽车保险公司都试图将其客户送去它们事先选择并签约的维修商。ACM调查了保险公司的议价能力,以及它们是否能够决定费率和条件,通过调查发现,保险公司在该市场上并没有支配地位。此外,保险公司在购买车身维修服务时的合作方式也并不违法。竞争规则也无法为在高度具有活力的市场中不再能够有效竞争的企业提供任何保护。
  (来源:荷兰消费者和市场管理局)
  <https://www.acm.nl/en/publications/insurers-do-not-distort-competition-auto-body-repair-market>

  5.西班牙电信违反并购承诺被罚150万欧元

  当地时间2019年10月22日,西班牙国家市场与竞争委员会(CNMC,竞委会)公告称对西班牙电信(Telefónica)违反了在2015年收购数字广播电视公司DTS交易中的一项救济承诺处以150万欧元的罚款。

  西班牙竞委会调查发现,西班牙电信由于未能正确计算成本,使得竞争对手在租用高端足球频道时面临更高的成本,该项计算错误使得西班牙电信获得了不正当的竞争优势。

  2015年,西班牙竞委会对西班牙电信收购DTS的交易附加限制条件审查通过,根据该决定西班牙电信需在付费电视市场上遵守承诺。尤其是,西班牙竞委会要求西班牙电信必须向其竞争对手高端频道(批发)内容。此外,还要求西班牙电信承诺这些频道产品的可复制,以及保证互联网客户对OTT运营商的付费电视内容的无歧视访问。

  西班牙竞委会已确认西班牙电信确实错误地分配了其“Movistar Partidazo”频道的固定成本,并重新调整Premium频道2016/2017赛季的批发报价。

  由于西班牙电信认为自己的订户数量比2016年7月该频道的订阅用户要少。因此,其他有意租用“Partidazo”频道的运营商(沃达丰、Oragne和Telecable)面临更高的成本,而对于西班牙则降低了自己的成本,其他竞争对手因此受到歧视。

  据此,西班牙竞委会根据《竞争保护法》第63条1.c的规定,对西班牙电信处以150万欧元的罚款。
  (来源:西班牙国家市场与竞争委员会)
  <https://www.cnmc.es/en/node/377456>