近日，北京市京都律师事务所闫淮南、李明真律师有效辩护，一起因卖收藏品被控诈骗罪的当事人被判缓刑，律师通过定性之辩、证据之辩，并结合行业的特殊性，多角度拆解指控事实，极大程度维护了当事人H某的权益。
诈骗罪的成立必须要求行为人具有非法占有的目的，通过虚构事实、隐瞒真相的方式，实施诈骗行为，使得被害人陷入错误认识，并最终交付财物。以上每一个环节缺一不可，任何一个环节的断裂都会阻断犯罪成立。辩护人在接受委托后，前期经过阅卷，将在案当事人的行为与诈骗罪的构成要件进行比对分析，并结合在案证据，认为诈骗罪名不能成立。
一、H某没有虚构事实、隐瞒真相，其不存在任何变造、捏造、隐瞒真相等行为。
其一，H某并没有在事实层面进行虚构或者隐瞒，其销售的艺术品、收藏品等都是有防伪证明的真品。其二，收藏价值本身就是一种个人的价值判断，对收藏品价值大小有自身理解，针对收藏价值及市面上升值空间的描述，属于价值判断范畴，且上升值空间是可期待的，会随市场因素发生波动，超出了诈骗行为指向的事实范畴，不应认定为虚构“事实”、隐瞒“真相”的行为。其三，即使是价值层面的判断，H某的行为也具有真实的事实依据：辩护人通过收集整理涉案收藏品的出品防伪证、相关网站对涉案公司及收藏品展示的网络页面固定，涉案公司的企业制度、销售管理流程等，进一步佐证上述辩护观点。
二、基于藏品市场的特殊性，买家购买是理性判断后的投资行为？还是“被害人”陷入错误认识？
本案一个关键点，在于收藏品行业的特殊性，在辩护过程中必须结合此行业的行业特殊性质来辩护。经过辩护人查询资料，对于古玩字画、收藏品交易有一个重要的行规：即“买者自慎”原则，买者在购买藏品时应当具有承担投资失利的风险的意识与义务。
基于古玩交易特有的各种不确定性，长期以来，古玩市场形成了自己特定的交易惯例，即所谓“行规”。古玩字画交易成为知识、审美、经验、智慧的较量，能否购得真品，买家的鉴赏能力至关重要。它体现了“买者自慎”这一合同法的古老原则。所谓“买者自慎”原则，是指在合同订立过程中一方应当依赖自己掌握的知识作出判断，另一方对于有关合同或标的物的信息没有告知的义务，合同达成之后另一方对于标的物的瑕疵概不承担责任，唯一的限制是不得使用欺诈与虚假陈述。这一原则的理论基础在于，每一个人都是自己权益的最佳维护者，在交易过程中都应妥善照管自己的利益，在订立合同的过程中，当事人应当基于自己的利益，付诸合理的努力了解与合同相关的情况，没有理由依赖对方。
因此，古玩字画、纪念币等收藏品作为一种蕴含高度不确定的特殊商品，交易本身稳定性和安全性就很难保证，而古玩交易等确定的行规就是为了维护古玩交易的稳定和秩序，因此，买卖过程中作出是否购买的决定关键点在于买家的鉴赏能力，正所谓“利益之所在，风险之所归”。所以，古玩交易中，只要不存在有意欺诈、虚假陈述，古玩的价格就完全来源于买卖双方的自愿原则，即“被害人”没有刑法意义上的错误认识。
实务中有法院判例明确表明对收藏价值的认定系买方自行判断后自行购买涉案收藏品的，被告人并不构成诈骗罪。（2019）苏0508刑初631号谢某诈骗一审案。法院认定：黄某系基于个人对于涉案收藏币的价值判断自行购买，而非基于谢某虚构的其他事实将财物交付黄某，故辩护人认为该笔指控事实不构成诈骗罪的观点，本院予以采纳。
三、是否存在刑法意义上受害人的损失？
辩护人继续结合古玩、藏品等交易中行业的特殊性及在案证据，解构指控逻辑，认为不存在刑法意义上的损失：所谓的“被害人”实际上是基于销售藏品人员的推荐，并结合自身对于藏品价值的理性考量，做出投资决定的“投资人”。因此其处分的财产并非刑法意义上的损失，而只是民事经济领域中的投资款项。所以不存在所谓“被害人”损失，也就不存在进行价格鉴定的问题，也没有依据价格鉴定进行古玩交易的法律依据。
四、如何判断H某主观上是否具有非法占有的目的？
主观上的非法占有为目的，通常以客观行为来判断，辩护人从H某供职的公司入手，经过上网查找，发现公司是经过某区文化委员会备案的销售文物、艺术品经营单位，而公司也有着一系列严格的合规流程，如公司有一套严格的培训流程及完备的退换货机制，以及在销售成交前，再三让客户进行“购买自愿性”的确认函。辩护人从这些证据入手，结合法理来论证当事人无非法占有的目的。
以上，辩护人以收藏品行业的特殊性为基础，以在案证据为抓手，通过拆解指控罪名的核心要件事实，一一剖析，为当事人做无罪辩护。最终“以打促谈”，为当事人争取到有利的结果。
五、多方合力，行稳致远
任何一次有效辩护的呈现，必然是多方合力的作用，通过此次办案，辩护律师也更加体会到刑事辩护必然要扎根涉案行业领域，结合行业背景，行业特性，有针对性、具体的进行论证，辩护做到有血有肉，而非空中楼阁。
此案例的发生，也给大家以警示，对于买方要理性购买收藏品，卖方要严格遵守行业规则，合法合规，这样才能行稳致远，最大程度保护自身利益。
