01.创业

　　张明（化名）是南方遥远县城长大的孩子，2002年他通过自己的努力，成了一名理工大学的学生，4年后他顺利毕业。毕业后他没有去“大厂”工作，而选择在家做淘宝电商，踏上了创业之旅。

　　淘宝电商虽然挣得不多，倒也能维持正常的家庭开销。又过了四年，他认识了妻子，两人很快就有了爱的结晶，结婚第一年生了儿子，第二年生了女儿。张明此刻是幸福的，身边妻子有着受人尊敬的稳定工作，上面两位老人健在，下面儿女成双。

　　但生活的现实压力也会随之而来，淘宝电商的收入已经很难提升家人的生活水平。

　　2015年家境殷实的李军（化名）找到张明，希望他能够加入自己的创业公司一起打拼。李军是张明的大学同学，又是老乡，比起老实的张明，李军处理问题更加灵活，这让张明觉得这是一个机会，于是加入李军公司开始了长达4年的创业生涯。

　　02.赚钱的新业务

　　李军还找来了王伟（化名）、张磊（化名），公司正式开张营业。他们创业的故事没有那么一帆风顺，刚开始，公司经营的情况并不如意。苦苦支撑几年后，李军找到了新的商机。

　　那几年，互联网行业新模式、新公司层出不穷，为了量化公司的估值，很多企业习惯将自家APP的下载和使用量的数据用于对外呈现，于是他们会斥巨资找到能够帮他们推广APP的代理公司，并根据他们反馈回来的数据支付推广费用。在这样的背景下，社会上逐渐形成一条制造虚假APP下载和使用数据的“黑灰产”产业链。

　　李军通过外出考察和咨询，决定将公司主营业务转向制造数据的新业务。一是自己技术过硬，可以开发出用机器模拟人下载、操作的软件，二是现在市场需求大，三是风险小，因为那些“先行者”说最多就是退钱给推广APP的公司。张明一开始觉得不妥，后来考虑最坏只是退钱而已，李军跟自己关系这么好，也不会害自己，再说家里也需要钱，就加入了。

　　李军和张明负责程序研发，王伟负责销售，张磊负责采购，经过几次磨合，他们机刷（用机器刷出来）的数据几乎都能够顺利通过企业验收测试，也就是说，根本看不出来这是机器代劳的。他们在这个圈里面逐渐有了点名气，如果有机刷需求的，最终几乎都会集中到他们这里。

　　03.被抓

　　张明他们靠机器刷出来的数据显然并非正规企业需要的数据，其中一家著名的互联网公司逐渐发现了APP数据的异常，于是让公司技术团队深挖出了破案线索并向当地公安报警。公安最终以合同诈骗罪对张明等人进行了跨省抓捕。

　　会见时，我问张明：“你从哪被带走的？”张明说当时自己在家里，见到警察一拥而上的时候整个人都懵了，后来晕了过去。老实巴交的张明从来没想过自己会经历这种大场面。他和很多初次见我，急于表达意见的嫌疑人不同，在我们会见的过程中，他的表情中带着怯意和无助，很少主动说话，但当我提到家里的情况时，他会忍不住地流泪。我问他有什么需要带给家人的话么？永远是简单的一句“告诉他们别为我担心。”

　　04.辩护的突破口

　　自从接受委托后，如何制定辩护策略，一直是令我头疼的一件事。从案件背景来看，这类案件正是当下严打对象；从证据情况看，张明的口供证明他对机刷行为的违法性有一定认识，并非完全不知情，又是公司的创业者之一，参与时间较长；从被害单位态度来看，对方比较强势，要求严惩张明等人，即使积极退赔也不给予谅解，有一种“杀鸡儆猴”的感觉。在跟张明充分沟通的情况下，我们最终决定做量刑辩护。

　　我跟检察官初步交涉的过程中碰了几次钉子，我说：“证据表明张明其实就是拿工资的员工，我认为他是从犯...”检察官反驳说：“律师，难道你不知道他是技术么？这种案件里面，他一个做技术的，你跟我说他是从犯？”我一时语塞，因为我懂一些技术原理，我知道一个技术人员在这种案件中扮演角色的重要性。没过两天，检察官自己跑过去给张明签署了认罪认罚具结书，我已经明确告诉过张明，如果认为刑期太高可以不签署，可当检察官说了句“其他人都签了”，张明还是乖乖地在11年至14年的量刑建议具结书上签了字。我很生气，气这种形式上违法，结果不尽人意的认罪认罚，更气张明这种消极怠慢的态度。这种认罪认罚除了让庭审过程变得简单，甚至让被告人失去上诉的机会，对嫌疑人没有任何意义。于是我又急急忙忙会见张明，一番工作后，他终于决定撤回认罪认罚。

　　经过长时间的阅卷研究，我还是找到了一些案件中的问题所在，比如：既然被害单位已经向公安报案并且提供了明确的犯罪嫌疑人的线索，那么报案后仍然支付的推广费并非基于错误认识支付的费用，不应当算在被骗金额当中，这样涉案金额就会从上百万元直接降到几万元；张明所在公司从未与被害单位签署过合同，而是跟代理公司签署的，在没有代理公司证言的前提下，不能直接认定所有的金额都是诈骗所得；张明所在公司的收入有相当一部分是上家垫付，被害单位尚未支付，不应当计算在被骗数额内。

　　但这些问题是整个案件的情况，我必须想办法帮助张明个人争取到从犯的地位。这意味着，即使我上面的辩护理由不被法院采纳，张明的刑期也可以被调整到10年以下，这样才算是稳了。

　　于是我重新翻开案卷，又研究起来张明的“技术工作”——开发脚本程序，让程序模拟人在手机操作的流程，让手机不停刷机。我决定会见张明问问细节。那是我们开庭前的最后一个春节，我问他：“你能再给我说说你这个脚本程序的事么，比如你怎么开发的，用了多久，平时用不用更新？”他告诉我：“这个是我用脚本精灵开发的，还挺快的，2个月左右吧，很少更新，即使更新，我大概几十分钟就弄好了。”我一惊，这似乎比我预期的时间更短，此刻，我感觉仿佛抓住了什么，我心跳加剧，于是紧接着问：“脚本精灵是什么，怎么操作，难度如何？”他向我简单说明了脚本精灵的基本操作原理，随后又回答了我的一些问题。最后我得出结论，一个没有学过开发的普通人，在短期培训后是可以使用脚本精灵写出相同脚本的，李军之所以选择让张明做，而且给出了超过行情的酬劳，是考虑到两人之间的特殊关系。

　　但是仅靠这个理由想获得从犯认定是不够的，因为大部分法官并不懂专业知识，我必须想办法再加点砝码。于是我把眼光放到了张明收入的情况上，据张明所说，每个月公司都会给自己发工资，年底的时候还会有分红，在公司的这些年差不多有50万左右的总收入。但检察院指控的时间只有一段，并非张明在职的所有时间，所以他的获利情况应该没这么多。如果能找到他收入情况就好了。

　　由于我常研究电子数据，所以对每个案子中电子数据都会很留意，这个案子的被告人多达11人，电子数据尤其多，我从一堆数据中找到了李军妻子的银行流水。案发期间李军正是用的妻子账号在给张明等人发工资。经核算，张明案发期间实际的收入只有8余万元，仅占公司违法收入的4%左右。争着卖白菜的钱，承担卖白粉的风险，估计就是指张明了。

　　05.不完美的结果

　　很快我们迎来了开庭，由于准备充分，张明和我配合默契，在发问、举证质证环节我们的主要辩护观点就被清晰地展现给了法官。

　　庭审中，我们这些律师对数额的质疑得到了法官的重视，相关事实得以重新调查，最终部分被告人的涉案金额被降低，但可惜的是，张明等人涉案金额未能减少到足以降低量刑档次的程度。

　　唯一值得欣慰是，法院最终采纳了我关于张明是从犯的观点，还认定了张明有坦白情节。最终张明的量刑结果成功降到了10年以下，比原本认罪认罚减少了3-6年。

 

　　看着判决书上这简短的一行字，也只有我自己知道这背后付出了多少努力。

　　06.后记

　　这是几年前办的案件，对比无罪、不起诉的案件，这似乎是一个沉重的故事。但我不得不承认，无罪、不起诉的案件在现实里是少部分。很多时候案件基本证据是完备的，所以，量刑辩护时，我常处在如何为嫌疑人争取更好量刑结果的焦虑中，而这个案件具有一定代表性。我希望像张明一样背负生活重担的人，在择业时能够静下心来，不要因生活压力而盲目选择，命运的选择权永远在自己手中。