大家好!非常感谢《方圆律政》能够给我提供这么一个机会,和大家在一起学习。刚才听了几位领导和同行的意见,我受益匪浅。给我的题目比较大,我想具体的谈一谈,把握检察官和法官的思维模式,规避律师的职业风险。
谈到律师的职业风险很多,人身风险、人格风险、取证的风险等等,刑辩律师的风险最主要的是刑事责任的风险。由于风险导致很多刑辩律师都不愿意取证,据我了解,应当不占少数的律师在刑事诉讼当中几乎不取证,原因只有一个,不太敢。我们国家在律师的刑事职业保护上很少,我们刑辩律师在职业当中更多的是靠自己来保护自己。
由于风险的出现,我们近几年律师被拘留、逮捕甚至被判刑数也在上升。使得刑辩律师的取证难不仅没有改善,而且严重的影响了刑事业务的发展。这些风险包括哪些方面呢?今天来了很多的老师、学者还有京城做刑事很好的律师,大家有很多好的想法,希望我们以后可以多多交流。
一个是证人改变证言带来的风险,检察机关或者是侦查机关取证以后,律师再取证的时候,如果证言发生变化,律师就有引诱、威胁证人改变证言的嫌疑。第二个风险就是证人补充证言带来的风险,侦查机关取证的时候,证人没有说,你去的时候,他补充上了。第三个风险就是证人提供新的证言带来的风险。一旦有这个情况出现,律师也可能就有了伪造证据的嫌疑了。最后一个风险,也是最主要的,就是律师会见了嫌疑人、被告人之后,他翻供给你带来的风险。因为这个问题,被追究刑事责任的律师近几年也在增加。
这些风险的存在原因固然很多,主要是有几个主要的原因。
从外部原因来看,是立法上的缺陷和不当。在我们国家,没有建立起一个完整的或者是完善的刑辩律师刑事责任的豁免权的规定。刑事豁免权的规定,可以保障律师认真的履行职责,协助法官兼听则明。西方国家都有这样的规定,而我们国家只规定了一点精神,精神原则很难有操作性。比如说我们的律师法规定,律师依法职业受法律保护,怎么保护?我们看不到给定。律师法又规定,辩护律师诉讼代理人或者是辩护人,辩护权利应该依法保障,怎么保障?我们刑辩律师在庭审发言的时候,经常遭到制止,不然说话。我们田老师就遭到几次举手不让说话的情况,我也遭受到过制止。作为一个职业律师,在法庭上要有一个很好的协调能力,这也是工夫,不能在法庭上僵起来,要想办法处理。
再有一个原因,司法机关复合证据的时候,证人会由于某种压力,为了解脱自己,把罪都推到律师身上。还有一个原因是内在原因,我们有个别律师行为不规范,不严谨,这也是惹麻烦的一个原因。
原因很多,怎么办呢?我想可以从几个方面出发注意保护自己。
首先,律师要有很强的保护意识。军人打仗,是消灭敌人保护自己。我们说一句律师的话,叫保护自己,办好案件。律师保护不了自己,怎么能去办案件呢?如果把案件办的更好,反过来也能更好的保护自己,因此首先要增强保护意识。
第二,完善制度,我们国家能不能在法律上完善建立起来刑辩律师的庭审责任的豁免权,我们期待这一天。如果不从制度上保护,仅仅靠小修小补,风险很难规定。我搞侦查的时候,自己的风险都防范不了,何况一个律师又手无寸铁呢?当时我搞侦查的时候,被三个人堵到宾馆里,被三支手枪指着脑袋。有防范的能力都很难规避风险,作为一个手无寸铁的律师更有风险。
第三,在当前体制和制度没有改善的情况下,我们律师要练好内功,要增强取证的合法性、规范性和技巧性。我们不要怨天尤人,我们首先要把自己的功夫练好,才能想办法去规避风险。很多律师想了很多的办法,我想能不能从以下方面注意一下。
1、根据法律规定尽可能不直接向被害人,或者是被害人的亲属直接进行取证,如果有必要,可以申请检察机关同去。
2、在取证当中,向当事人明确交代法律责任,而且要关注一点,我经常看到有一些律师可能不记,要记你同意不同意我调查,同意不同意我向你取证,律师在调查取证当中,程序上的记录很重要,实体上的记录固然重要,但是程序上的记录是保护自己的条件,一旦出现问题,他同意我调查,他不是拒绝我调查,所以他的实体的表述才能更确实。
3、一定要坚持两个人取证。中国有一句老话,一人为私,两人为公,两个人取证,一旦有了问题,最起码还有一个证人在旁边作证。
4、对于改变证言的证人,要认真记录他改变证言的原因和理由,这一点尤为重要。我是做侦查出身的,有这个感受,侦查人员不希望这个笔录发生变化。证人如果改变了证言,一定要详细记清楚究竟是什么原因。上次我取了一个证言,就是把这个做得很好,后来公诉人补证的时候,认为证言不一致,没有说清楚,最后还是我们的证言起了作用。对于补充证言的证人,我们也要记清楚为什么会补充,这都是很重要的,好多律师是忽略了这一点。
5、与证人加强沟通,要跟证人沟通好。注意跟证人讲清楚,你出这个证人证言,究竟有多大的风险,你帮他评估。有的人害怕检察官找他,你要对他做一个法律辅导,你能不能出庭作证,不出庭作证怎么办,这些都要显示出来。还要记上,律师在取证当中有没有违法行为,有没有法律规定的引诱、威胁,你改变证人的行为和语言,有还是没有都要记上。这些在以后都是有很大益处的。
作为律师,还是要增强职业的规范,希望我们大家共同努力,为我们刑辩事业贡献自己的微薄之力,谢谢大家!