对外投资作为企业扩大产能、抢占市场和布局新产业的重要方式，其合规性一直备受监管部门及企业自身的关注。如何避免企业及其员工因不合规的投资行为及投后管理行为，引发法律责任、受到相关处罚、造成经济损失、声誉损失及其他负面影响，企业需要建立相应的对外投资合规管理体系。在企业对外投资过程中，明确对外投资应遵循的基本原则、制定对外投资的审批权限和流程、加强对外投资的投后管理等，已成为防范对外投资风险、保障对外投资安全、提高对外投资收益的必然要求。如何围绕企业的对外投资现状，并结合企业过往案例，梳理出对外投资风险要点，促进规范对外投资行为，将成为企业能否有效把握合规红利的关键所在。鉴于此，本文将以承办的一起投后管理中“法定代表人越权担保案件”为例，以商事争议解决中呈现的“企业合规红利”为视角，解读企业对外投资全方位、全周期合规的必要性及内在价值。

　　案例回放

　　A公司系某央企一级子公司B对外收购C公司业务资产包后新设的二级全资子公司。根据《合作协议》安排,C公司原股东不置换持有A公司股权，由B公司向C公司支付资产包现金对价。但为保证经营团队的稳定性，C公司所有高管、业务骨干须与C公司解除劳动合同关系后，与A公司重新签订劳动合同，其中即包括案发时A公司的法定代表人、董事兼总经理D某。

　　自2019年6月起，A公司陆续收到12张法院传票，被10名出借人分别诉请要求对D某的私人借款承担连带保证责任，涉案金额共计4000余万元。并且，在上述系列案件中，有4名出借人亦以B公司作为A公司的唯一股东，与A公司存在人员、经营、财务混同为由，诉请B公司对涉案借款与A公司共同承担连带清偿责任。

　　本文作者在受托代理该系列案件后，经梳理证据材料发现，D某自担任A公司法定代表人以来，连续三年与10名出借人分别签订借款合同，并在未经公司股东会、董事会决议同意的情况下，在上述各份借款合同上加盖A公司公章，并在合同条款中以A公司名义承诺为其私人借款承担连带保证责任。

　　在历经三年漫长的司法程序后，上述系列案件的生效判决均已做出。其中，值得庆幸的是，2019年11月8日《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法[2019]254号）的正式出台，使得抗辩“担保条款无效”、及“B公司与A公司不构成人格混同”的主张有了更为明确的法律援引和依据，且10名出借人要求A公司和B公司基于“担保条款”共同承担连带担保责任的诉请亦均被法院判决驳回；但令人遗憾的是，因为A公司的合规管理缺失，无法证实其对D某的越权担保行为已尽到全面内控管理义务，最终被法院以“A公司对D某的越权担保行为未能及时发现和制止，存在管理不当的过错责任”为由，根据法律有关“担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”的规定，判决A公司对涉案全部借款承担50%的补充赔偿责任。

　　可见，在当前司法环境下，商事争议的解决和应对不再仅是法律条款层面的博弈，企业如何切实有效的实现“外法内化”，突破纸面合规，做到企业和员工之间的有效风险隔离，将决定企业能否把握新时代下的合规红利。

　　投资合规工作重点

　　投资合规原则作为企业对外投资的基本原则之一，要求企业在投资全周期内，遵守有关法律法规、监管规定、行业准则、企业章程和规章制度等，坚持审慎原则，严格履行投资管理制度及投资决策程序，充分预估投资风险、做好项目前期可行性研究、投资后评价、投后跟踪管理及健全委派人员履职管理体系。然而，在实践中，不少企业就对外投资并未搭建合规管理体系，且在投资合规管理中经常出现重制度、清落实；重投前、清投后的错误操作模式，最终导致“合规管理落地难”，并与“合规红利”失之交臂。如何行之有效的落实投资合规管理，应重点关注以下法律实务和操作要点：

　　1、建立企业投资合规方针，制定并健全投资管理制度

　　根据GB/T 35770—2017《合规管理体系指南》第5.2条的规定：治理机构和最高管理者宜确定合规方针。企业建立合规方针应与企业价值观、目标和发战战略规划保持一致并通过治理机构批准，而这一规定在企业投资行为中同样适用。在中央和地方国资监管规定中，均包含企业投资行为及投资制度建立所应遵循的根本准则，要求企业投资行为应遵循投资质量原则、体现投资人意愿原则、投资合规原则、符合主业原则及适度投资原则。而对于中小企业，其对外投资行为亦需要以符合国家有关法规及产业政策，符合公司发展战略，有利于增强公司竞争能力，有利于合理配置企业资源，创造良好经济效益，促进公司可持续发展为基本准则。

　　2、搭建并优化公司治理结构，明确对外投资职责分工

　　企业合规组织作为企业实施合规管理及建设合规体系的组织载体，是企业进行有效合规管理、依法治企的组织保障。在企业对外投资过程中，投资部或董事会指定部门负责投资项目的策划，对投资项目的可行性、投资风险、投资回报等事项进行研究和评估，并监督重大投资项目的执行进度；董事会战略与投资委员会，为企业对外投资的专门预审机构，负责统筹、协调、组织项目的分析和研究，并形成投资预案提交董事会审议；股东会、董事会在其权限范围内，对企业对外投资做出审批决策；监事会负责对投资项目的决策程序、批准权限、投资管理、投资后运行的合法合规性进行监督。并且，公司职能部门，如财务部、审计部等，应协助配合公司投资工作，做好投资资金的控制管理及投资后运行情况的审计监督。

　　3、明确对外投资审批权限和流程

　　投资过程中，投资决策机构负责审核项目立项、尽职调查、可行性研究、风险评估、审查论证等关键环节，对投资风险承担主体责任。投资决策机构应经公司章程和投资管理制度明确规定，并在各投资审批权限范围内对投资项目进行审议，审慎决策。投资决策机构中参与决策人员应充分发表意见，并在决议、会议记录等决策文件上签字确认其决策内容。公司对外投资的批准应严格按照法律法规、公司章程等规定的权限履行审批程序。

　　4、重视并落实投后合规管理

　　实践中，投资风险审查多以投前为重，投后项目管理、投资项目进展情况、跟踪管理工作等多被忽视，大量风险均在发生司法争议后才被动进行应对。对此，企业应以股东职责、投资回报、财务管控等方面为指向落实投后管理工作，避免出现“只投不管”。在股东履职上，可根据法律法规、公司章程等，向被投公司委派股东代表、董事、监事、推荐包括财务负责人在内的高管人员，要求委派人员定期述职，制定委派人员奖惩追究制度，明确对外投资管理责任；加强运行监测，及时掌握被投企业财务数据、经营状况，加强风险排查和化解；对重大投资项目定期进行专项审计，对资金使用、投资收益、投资风险管理、净利润等与业绩对赌、支付条件相关方面进行重点审查。

　　5、确保被投企业人员、经营、财务独立，避免人格混同

　　如被投企业为一人公司，应确保被投企业人员、经营、财务独立于股东自身。股东不得无偿使用被投企业资金或者财产，而不作财务记载；股东不得使用被投企业资金偿还股东的债务，或者将被投企业资金供关联公司无偿使用，而不作财务记载；被投企业账簿与股东账簿不得混同，致使被投企业财产与股东财产无法区分；股东自身收益不得与被投企业盈利不加区分，致使双方利益不清；股东不得占有、使用被投企业财产。否则，股东将可能因存在“滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益”的情形，依法被要求对被投企业债务承担连带责任。

　　综上，投资合规风险防范作为一项全流程风险管理工作，不仅应重视投前风险评估，亦应强调投后项目实施过程中的合规风险监控、识别和评估、预警和应对；不仅需要搭建制度体系，更需要落实投资合规运行和保障机制；切实做到全面合规、全流程合规，突破纸面合规，达到专业有效的合规效果，方能把握新时代的合规红利。