随着《民法典》颁布及司法解释的不断出台，《公司法》《中华人民共和国民营经济促进法》等法律法规相继修改与颁布，民营企业家的权益保护话题被提上案头。9月20日，京都民营经济高质量发展论坛在北京成功举办。
本文为京都律师事务所律师朱元霄在论坛上的与谈发言，整理以飨读者。
朱元霄
京都律师事务所律师
感谢主持人，大家好，我是北京市京都律师事务所朱元霄，很荣幸作为上午第一位嘉宾进行与谈分享。今天想和大家分享的内容是有关公司对外担保的话题。
公司对外担保，是公司常见的商事行为。担保在促进资金融通、信用交换的同时，也可能会出现股东、法人、董监高，借助担保行为，损害公司利益。因此，对公司担保进行立法规制也就具有必要性。
现行有关认定公司担保效力、责任的法律依据，主要是2021年1月1日，和《民法典》同一天实施的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》（以下简称《担保制度司法解释》或《司法解释》）的几个条款。刚才孙宪忠老师提到了《民法典》的体系化，我认为《担保制度司法解释》就是《民法典》体系化的一个很好的体现。
今天我主要围绕司法解释第7条“法人越权担保效力”进行分享。根据《担保制度司法解释》第7条可知，法人越权担保，担保合同对公司是否生效，主要取决于相对人（债权人）是否是善意，如果主观上是善意，则担保合同对公司生效，公司应承担担保责任。但善意与否，应如何评判？第7条给出标准的是，取决于债权人对公司担保决议是否进行合理审查。
而我们在实务中，应如何理解、掌握该标准？今天我将结合自己的承办案件、司法裁判案例，归纳“一句话”+“六种典型的实务情形”，帮助大家理解、判断公司担保效力。
一句话：无决议原则上无效，有决议未必有效。如何理解呢，可以通过我总结的以下六种情况，在具体情形中去理解。
关于“无决议原则上无效”，我们可以通过以下两种情形理解。
情形1：担保人未提供公司决议。这是最典型的情形，现行《公司法》第15条明确规定，公司担保要有决议，可能是股东会或董事会决议。但如果没有提供决议就签署担保合同，原则上是对公司不发生法律效力的。
情形2：无决议但担保有效。这里包括两种例外情况：
一是担保人通过公司章程概括授权法人直接签署对外担保文件。可参考上海市高级人民法院（2020）沪民终9号民事判决，“上海高院认为，公司章程已就案涉类型担保概括授权于法定代表人决定，虽未经公司股东会或董事会决议，仍已取得有效授权”，这种例外情形，主要是基于尊重担保人公司章程授权、尊重其意思自治。
二是司法解释第8条规定的，不需要担保决议的三种例外情形，包括金融机构保函、担保公司提供担保；公司为其全资子公司提供担保；担保合同由三分之二以上对担保事项有表决权的股东签字同意。这三种情形，因为不损害公司利益，无须决议。
这是关于以上两种情形，帮助大家理解何为“无决议原则上无效”。
关于“有决议未必有效”，我们可以看以下4种情形。
情形3：决议机关不适格。比如《公司法》规定，为公司的股东或者实控人提供担保需要股东会来决议，但是如果说公司仅仅提供了一份董事会的决议，债权人依据董事会的决议就与公司签订了担保合同，这种情况下法院推定债权人没有尽到审查义务，是非善意的。
情形4：决议内容不对应。比如公司提供了多项担保，但仅有部分担保有决议。没有决议部分，当然对公司不发生法律约束力。
情形5：决议形式不符合法律规定。典型的是上市公司提供担保，上市公司是公众公司，涉及到股民的利益，因此对外担保需要通过公告的方式去披露担保事项，但如果债权人在跟上市公司签合同的时候，没有看到公告就签署担保合同，当然对上市公司不发生担保效力。
情形6：决议签章可能伪造、变造。大家可能会有疑问：决议签章真假，债权人不具备审查能力，无法判断。但结合我们的实务经验，也并非必然。我们就遇到一起实务案件，根据公司出具的担保决议，股东的名称为北京XX有限公司，但决议中的股东盖章仅有“北京XX有限”，没有“公司”二字，法院认为，如果债权人在签合同的时候，连决议中股东公司的名称与公章名称是否一致都没有审核，很难认定自己尽到审查义务。
此外，参考最高人民法院（2021）最高法民申3630号民事判决，法院会对决议签章真假进行主动审查。该案中最高院认为：“股东签字不真实，决议的真实性无法确认，进而认定《担保合同》违反了《（原）公司法》第16条的规定，应属无效”
通过以上六种情形，我们应该对债权人的合理审查义务，有了更具象化的理解。可以简单总结为：实务中，债权人应对公司有无担保决议、章程约定、决议机关、决议内容、形式、甚至签章真假等，进行审查，以证明其在签订担保合同时，是善意相对人。
以上是针对担保决议效力，总结了实务中常见的6种情形。关于相对人非善意时的责任承担，因为时间紧，不再展开。认定的法律依据主要是参考司法解释第17条有关担保合同无效的规定。主要取决于担保人、债权人有无过错，都有过错，各一半责任。仅一方有过错，过错一方担责。当然，公司对外担责后，有权向越权担保的法人等，进行内部追偿。
以上是有关公司对外担保效力、责任的分享。最后，因为今天到场的也有很多公司客户，我结合自身办案经验，为大家提供三条与公司担保相关的实务建议：
第一，作为提供担保的公司（担保人）：核心是做好内控管理。尤其是在公章管理、法人选任等方面一定要慎重，避免因内部管理不到位，出现法人越权担保等情形，导致公司对外担责。此外，建议用好公司章程，比如可以在章程中明确约定，担保金额达到多少以上必须经过股东会决议，也可以选择是否概括授权法人对外签署担保合同。同时针对实务中对外担保比较多的公司，可以建立专门的公司担保专项制度，来规范公司担保行为。
第二，作为债权人：应尽到合理审查义务。需要注意的是，这里的审查不是所谓形式审查，用最高院刘贵祥专委的话来讲，是有限的实质审查，以证明自身善意。尤其主要要进行留痕，比如要求对方提供过决议、章程等，一定要通过邮件等方式留痕，避免后期涉诉，因未留痕出现举证不能，导致自身担责。
第三，作为律师：应协助客户做好担保风险防控。作为法律服务提供者，应站在法律专业角度，协助客户，无论是担保人还是债权人，在担保合同签订时，做好担保法律风险防控。这样即使后期出现争议，因为前期做好了风险防控，也能最大程度维护客户的利益。
好了，以上就是我今天分享内容，希望对大家有所帮助，谢谢！
